國企改制律師業(yè)務(wù)指引

一、律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引

中華全國律師協(xié)會民事業(yè)務(wù)委員會
二零零六年十一月

目 錄
第一章 總則
第二章 國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)流程
　第一節(jié) 盡職調(diào)查與編制《盡職調(diào)查報告》
　第二節(jié) 編制《改制方案》與《職工安置方案》
　第三節(jié) 報批備案
　第四節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易
　第五節(jié) 規(guī)范性法律文件的制定與改制輔導(dǎo)
　第六節(jié) 工商登記
第三章 相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)
第四章 法律意見書
第五章 附則

第一章 總則

　　第1條 宗旨

　　為指導(dǎo)律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為，保障律師依法履行職責，充分發(fā)揮律師在國企改制與公司治理中的作用，依據(jù)《中華人民共和國公司法》(以下簡稱"公司法")、《關(guān)于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實施意見》(以下簡稱"60號文")、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》(以下簡稱"3號令")及其他相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和國家關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制的規(guī)范性政策文件(以下簡稱"規(guī)范性政策文件")的規(guī)定，制定本指引。

　　第2條 定義及業(yè)務(wù)范圍

　　2.1 本指引所稱律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，是指律師事務(wù)所接受改制企業(yè)、產(chǎn)權(quán)持有單位、其他改制當事人的委托，指派律師為委托人提供與國有企業(yè)改制相關(guān)的法律服務(wù)，協(xié)助改制后的企業(yè)建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度及法人治理結(jié)構(gòu)。

　　2.2 律師承辦國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)包括但不限于下列范圍：

　　2.2.1開展盡職調(diào)查，編制《盡職調(diào)查報告》；

　　2.2.2對改制企業(yè)的職工（代表）大會、董事會、股東（大）會進行見證并出具見證意見；

　　2.2.3制作《改制方案》、《職工安置方案》，涉及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，制作《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》；

　　2.2.4編制各類規(guī)范性法律文書，參與談判，審核其他交易方提供的材料或法律文本；

　　2.2.5依法對產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)報批的《改制方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》出具《法律意見書》，涉及職工安置的，一并發(fā)表意見；

　　2.2.6協(xié)助完成國有企業(yè)各項內(nèi)部審核與批準程序；

　　2.2.7協(xié)助改制方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實施和產(chǎn)權(quán)交易工作，協(xié)助公司或企業(yè)辦理工商變更登記手續(xù)。

　　2.3 律師承辦相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)包括但不限于下列內(nèi)容：

　　2.3.1協(xié)助改制后公司制企業(yè)完善公司治理結(jié)構(gòu)；

　　2.3.2協(xié)助改制后的公司制企業(yè)建立各項規(guī)章制度；

　　2.3.3協(xié)助改制后的公司制企業(yè)健全激勵約束機制；

　　2.3.4協(xié)助改制后的公司制企業(yè)完善公司董事誠信體系建設(shè)；

　　2.3.5協(xié)助改制后的公司制企業(yè)完善外部治理體系，有效防范法律風險。

　　第3條 特別事項

　　3.1 本指引旨在向律師提供辦理國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)方面的經(jīng)驗，而非強制性規(guī)定，供律師在實踐中參考。

　　3.2 律師從事國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性法律文件，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)，獨立進行工作。

　　3.3 律師以律師事務(wù)所名義與委托人訂立書面的《法律服務(wù)合同》，明確約定委托事項、承辦人員、提供服務(wù)的方式和范圍、雙方的權(quán)利和義務(wù)以及收費金額等法律服務(wù)事項。

　　3.4 律師從事與國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)有關(guān)的法律服務(wù)時，可參照本指引執(zhí)行。

第二章 國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)流程

　第一節(jié) 盡職調(diào)查與編制《盡職調(diào)查報告》

　　第4條 本指引所稱盡職調(diào)查，專指法律盡職調(diào)查，是指在國有企業(yè)改制過程中，律師依據(jù)改制企業(yè)的改制、產(chǎn)權(quán)交易等計劃，通過對相關(guān)資料、文件、信息以及其他事實情況的收集，從法律或規(guī)范性政策文件的角度進行調(diào)查、研究、分析和判斷。

　　第5條 律師開展盡職調(diào)查應(yīng)當遵循三個基本原則：

　　5.1 獨立性原則。律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當獨立于委托人意志，獨立于審計、評估等其他中介機構(gòu)。

　　5.2 審慎原則。在盡職調(diào)查過程中，律師應(yīng)持審慎的態(tài)度，保持合理懷疑。

　　5.3 專業(yè)性原則。在盡職調(diào)查過程中，律師應(yīng)當結(jié)合自身優(yōu)勢從法律角度作出專業(yè)的判斷。

　　第6條 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)要求被調(diào)查對象在合理或約定時間內(nèi)向律師提供真實、完整的資料原件或與原件審核一致的復(fù)印件。

　　第7條 律師開展盡職調(diào)查，一般應(yīng)當涉及下列事項：

　　7.1 對"設(shè)立、沿革和變更情況"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件（必要時需要輔之以企業(yè)工商登記的查詢資料）：

　　7.1.1改制企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照；

　　7.1.2改制企業(yè)歷次變更的章程及目前有效的章程；

　　7.1.3與改制企業(yè)設(shè)立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文；

　　7.1.4與業(yè)務(wù)經(jīng)營相關(guān)的批準、許可或授權(quán)；

　　7.1.5企業(yè)取得的資格認定證書，如業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等；

　　7.1.6企業(yè)變更登記事項的申請與批準文件；

　　7.1.7審計、評估報告；

　　7.1.8股東會、董事會的會議記錄和決議；

　　7.1.9企業(yè)分支機構(gòu)和企業(yè)對外投資證明；

　　7.1.10稅務(wù)登記證以及有關(guān)稅收優(yōu)惠情況說明及批文；

　　7.1.11外匯登記證；

　　7.1.12海關(guān)登記證明；

　　7.1.13企業(yè)已經(jīng)取得的優(yōu)惠政策的相關(guān)證明文件；

　　7.1.14其他相關(guān)證明文件。

　　7.2 對"基本運營結(jié)構(gòu)"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.2.1企業(yè)目前的股本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況的說明；

　　7.2.2有關(guān)企業(yè)目前的管理結(jié)構(gòu)、薪酬體系的文件；

　　7.2.3有關(guān)企業(yè)內(nèi)部管理制度與風險控制制度的文件。

　　7.3 對"股權(quán)情況"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.3.1有關(guān)企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其演變過程的證明文件；

　　7.3.2股權(quán)有無質(zhì)押或其他形式權(quán)利行使障礙的證明文件；

　　7.3.3有關(guān)股東出資方式、出資金額的證明文件；

　　7.3.4股東以非貨幣財產(chǎn)出資的財產(chǎn)權(quán)屬證明文件及權(quán)屬變更登記文件。

　　7.4對"有形資產(chǎn)情況"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.4.1企業(yè)及其附屬機構(gòu)房屋產(chǎn)權(quán)及重要設(shè)備的清單；

　　7.4.2企業(yè)及其附屬機構(gòu)有關(guān)房屋及重要設(shè)備租賃的文件；

　　7.4.3企業(yè)及其附屬機構(gòu)有關(guān)海關(guān)免稅的機械設(shè)備(車輛)的證明文件；

　　7.4.4企業(yè)其他有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件。

　　7.5 對"土地使用權(quán)及其他無形資產(chǎn)情況"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.5.1企業(yè)及其附屬機構(gòu)對各項軟件、產(chǎn)品等無形資產(chǎn)所擁有的知識產(chǎn)權(quán)清單，包括專利、商標、版權(quán)及其他知識產(chǎn)權(quán)；

　　7.5.2所有與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊登記證明及協(xié)議；

　　7.5.3企業(yè)及其附屬機構(gòu)土地使用權(quán)證、租賃土地的協(xié)議；

　　7.5.4企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的重大知識產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)相關(guān)協(xié)議。

　　7.6 對改制企業(yè)所簽署或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的"重大合同情況"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.6.1任何與企業(yè)及其附屬機構(gòu)股權(quán)有關(guān)的合同；

　　7.6.2任何在企業(yè)及其附屬機構(gòu)的動產(chǎn)或不動產(chǎn)設(shè)定的所有抵押、質(zhì)押、留置權(quán)等擔保權(quán)益或其他與權(quán)益限制相關(guān)的合同；

　　7.6.3企業(yè)及其關(guān)聯(lián)機構(gòu)的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關(guān)合同；

　　7.6.4企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的所有重要服務(wù)協(xié)議；

　　7.6.5企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的所有重要許可協(xié)議、特許安排及附有條件的買賣合同；

　　7.6.6企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的所有重要能源與原材料或必需品的供應(yīng)合同；

　　7.6.7企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的所有重大保險合同；

　　7.6.8企業(yè)及其附屬機構(gòu)改制前簽署的任何與合并、聯(lián)合、重組、收購或出售有關(guān)的重要文件；

　　7.6.9企業(yè)及其附屬機構(gòu)與主要客戶簽訂的其他與其經(jīng)營有重大影響的合同；

　　7.6.10其他重要合同，如聯(lián)營合同、征用土地合同、大額貸款或拆借合同、重大承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同或投資參/控股及利潤共享的合同或協(xié)議等等。

　　7.7 對改制企業(yè)"重大債權(quán)債務(wù)"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.7.1有關(guān)公司應(yīng)收款、其他應(yīng)收款的真實及權(quán)利的完整；

　　7.7.2應(yīng)付款項是否與業(yè)務(wù)相關(guān)，有無異常負債；

　　7.7.3有無其他或有事項；

　　7.7.4有無提供抵押擔保的債權(quán)債務(wù)及具體情況；

　　7.7.5有無因債權(quán)債務(wù)事項而可能引發(fā)的糾紛等。

　　7.8 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所涉及的"重大法律糾紛、行政處罰等情況"的，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.8.1企業(yè)未了結(jié)的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調(diào)查或質(zhì)詢的詳細情況；

　　7.8.2企業(yè)違反或被告知違反衛(wèi)生、防火、建筑、規(guī)劃、安全、環(huán)保等方面之法律、法規(guī)、通知或訴訟的情況；

　　7.8.3企業(yè)所知曉的將來可能使之涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調(diào)查或質(zhì)詢的事實。

　　7.9 律師需要調(diào)查改制企業(yè)"人員基本情況"的，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.9.1企業(yè)高級管理人員的基本情況；

　　7.9.2企業(yè)和職工簽訂的勞動合同樣本；

　　7.9.3企業(yè)工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協(xié)議；

　　7.9.4企業(yè)職工福利政策；

　　7.9.5企業(yè)繳納社會保險費的情況。

　　7.10 律師還可以依據(jù)改制計劃、特點與要求的不同，要求委托人以及被調(diào)查對象提供其他各類相關(guān)文件或信息。

　　第8條 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當注意下列問題：

　　8.1 律師應(yīng)當保持與委托人以及被調(diào)查對象的良好溝通，以便將律師在調(diào)查過程中所發(fā)現(xiàn)的問題及解決問題的方法及時反饋給委托人。

　　8.2 律師應(yīng)當注意同其他中介機構(gòu)的配合。律師在工作中應(yīng)當同其他中介機構(gòu)相互配合，確保改制項目順利完成。

　　8.3 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當認真審核、比對相關(guān)資料。如果發(fā)現(xiàn)相關(guān)資料存在矛盾或者不一致，應(yīng)當要求委托人予以核實，也可以商請其他中介機構(gòu)協(xié)助調(diào)查，或由律師再次調(diào)查，以保證盡職調(diào)查的準確性。

　　8.4 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當注意收集完整的調(diào)查資料，對于因客觀原因無法獲得與改制或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有重大關(guān)系的文件和證據(jù)的，應(yīng)當在有關(guān)法律文件中明確說明。

　　8.5律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當制作工作底稿以防范執(zhí)業(yè)風險。工作底稿應(yīng)當真實、完整、記錄清晰并適宜長期保存。

　　第9條 編制《盡職調(diào)查報告》

　　《盡職調(diào)查報告》一般包括下列內(nèi)容：

　　9.1.1范圍與目的。明確律師開展盡職調(diào)查工作的范圍，出具盡職調(diào)查報告的目的；

　　9.1.2律師的工作準則。律師是否根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，根據(jù)委托人的授權(quán)，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神，出具工作報告；

　　9.1.3律師的工作程序。律師在開展盡職調(diào)查過程中的主要工作方式、工作時間以及工作流程；

　　9.1.4相關(guān)依據(jù)。律師獲取的各項書面材料和文件、談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄等

　　9.1.5正文。正文內(nèi)容應(yīng)當與律師的工作程序以及律師出具的調(diào)查清單所涉及的范圍保持一致，如公司概況、經(jīng)營情況、資產(chǎn)狀況、知識產(chǎn)權(quán)、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對每一個具體問題進行確認、分析與解釋；

　　9.1.6結(jié)尾。律師對盡職調(diào)查的結(jié)果發(fā)表結(jié)論性意見。

　第二節(jié) 編制《改制方案》與《職工安置方案》

　　第10條 編制《改制方案》

　　10.1 律師編制改制方案應(yīng)當依據(jù)國家法律、法規(guī)、規(guī)章以及規(guī)范性法律文件，處理好改革、發(fā)展與穩(wěn)定的關(guān)系，妥善解決改制過程中遇到的問題。

　　10.2 改制方案一般包括下列內(nèi)容：

　　10.2.1改制企業(yè)及擬出資各方的基本情況(歷史沿革、主營業(yè)務(wù)、人員結(jié)構(gòu)、財務(wù)狀況、近幾年的經(jīng)營情況、組織結(jié)構(gòu)圖等)；

　　10.2.2改制的目的、必要性和可行性；

　　10.2.3改制后企業(yè)的發(fā)展前景和規(guī)劃；

　　10.2.4改制的基本原則；

　　10.2.5擬采取的改制形式；

　　10.2.6資產(chǎn)及債務(wù)處置；

　　10.2.7職工安置；

　　10.2.8黨、工、團組織關(guān)系的處理；

　　10.2.9股權(quán)設(shè)置及法人治理結(jié)構(gòu)；

　　10.2.10改制工作的組織和領(lǐng)導(dǎo)；

　　10.2.11改制實施程序和步驟。

　　10.3改制方案中涉及股權(quán)設(shè)置的，根據(jù)是否處于國家重點行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域決定國有控股、參股還是退出時，律師應(yīng)注意下列問題：

　　10.3.1涉及國家安全和經(jīng)濟安全的行業(yè)、自然壟斷行業(yè)、提供重要公共產(chǎn)品和服務(wù)的行業(yè)、資源性行業(yè)和兩類企業(yè)即支柱產(chǎn)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的骨干企業(yè)的主業(yè)部分，國有經(jīng)濟應(yīng)繼續(xù)發(fā)揮其控制力、影響力，進行股權(quán)重組時，國有股至少應(yīng)占到相對控股地位；

　　10.3.2根據(jù)規(guī)模大小決定應(yīng)當采取整體改制還是主輔分離輔業(yè)改制，輔業(yè)改制后的國有大股東持股比例不能超過75%，律師應(yīng)當協(xié)助改制企業(yè)在聽取國資監(jiān)管機構(gòu)及其所出資企業(yè)、擬出資各方和改制企業(yè)職工意見的基礎(chǔ)上，編制股權(quán)重組方案。

　　10.4 改制方案中涉及"資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處置"的，律師應(yīng)注意下列問題：

　　10.4.1接受委托，在清產(chǎn)核資、財務(wù)審計的基礎(chǔ)上，根據(jù)產(chǎn)權(quán)持有單位的改制目的和改制企業(yè)的具體情況制定債權(quán)債務(wù)處置方案；

　　10.4.2要求改制企業(yè)如實告知各項未結(jié)債權(quán)債務(wù)，如果債權(quán)人中的金融機構(gòu)持反對或保留意見，應(yīng)說明該項金融債權(quán)對本次改制的影響；

　　10.4.3如涉及或有負債或正在進行的有關(guān)債權(quán)債務(wù)的訴訟、仲裁和執(zhí)行情況，應(yīng)重點指出或有負債及訴訟、仲裁事項對本次改制的影響。

　　10.5 國有企業(yè)在改制過程中如將現(xiàn)金補償轉(zhuǎn)為股權(quán)補償，律師應(yīng)注意下列事項：

　　10.5.1選擇股權(quán)補償必須自愿，不得以保留工作崗位為條件強迫職工選擇；

　　10.5.2 職工入股采用有限公司或股份公司形式，若人數(shù)眾多，應(yīng)建議采取信托方式將職工的表決權(quán)和分紅權(quán)分開，強化分紅權(quán)，淡化表決權(quán)，通過受托人實現(xiàn)表決權(quán)的集中。

　　第11條 編制《職工安置方案》

　　11.1 律師應(yīng)幫助改制企業(yè)按照《中華人民共和國勞動法》的有關(guān)規(guī)定確立和職工之間的勞動關(guān)系，建立企業(yè)自主用工、勞動者自主擇業(yè)的市場化機制，妥善安置職工。

　　11.2 律師應(yīng)防止有關(guān)各方借改制之機侵害職工利益的不法行為出現(xiàn)。同時律師也應(yīng)謹慎處理改制中發(fā)生的各種問題，避免激化矛盾，協(xié)助企業(yè)和各級政府機關(guān)維護社會穩(wěn)定。

　　11.3 律師在參與國有企業(yè)的改制與重組過程中，應(yīng)熟悉《勞動法》以及相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性法律文件。

　　11.4 律師在接受產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)委托后，凡是涉及職工合法權(quán)益的問題，應(yīng)建議委托人聽取工會或企業(yè)職工（代表）大會的意見。

　　11.5 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)編制有關(guān)改制方案以前應(yīng)盡可能要求進行有關(guān)職工問題的盡職調(diào)查。律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)按照本指引第二章第一節(jié)的相關(guān)要求，排除各種干擾，認真收集、審核各項資料，保證盡職調(diào)查工作的獨立性、真實性和準確性。

　　11.6 律師應(yīng)首先了解企業(yè)對改制事項的初步意見，并據(jù)此尋找盡職調(diào)查的重點：

　　11.6.1律師應(yīng)當了解企業(yè)改制后是否將導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位。如轉(zhuǎn)讓方在改制或重組后的企業(yè)中不占控股地位，律師對有關(guān)職工情況進行盡職調(diào)查時，應(yīng)特別注意了解拖欠工資、醫(yī)藥費、挪用職工住房公積金以及欠繳社會保險費等債務(wù)情況；

　　11.6.2律師應(yīng)當了解改制企業(yè)將采取何種轉(zhuǎn)讓方式進行重組。如以資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式，并且轉(zhuǎn)讓后將涉及職工重新安置或分流的，律師應(yīng)對轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的主輔資產(chǎn)情況進行詳細調(diào)查；

　　11.6.3律師應(yīng)當了解改制企業(yè)準備如何解決遺留的職工問題。如改制企業(yè)職工的富裕人員較多，一些問題在采取下崗和再就業(yè)政策過程中尚未得到解決，律師在進行調(diào)查時，應(yīng)著重了解企業(yè)過去制定的下崗分流方案以及與職工簽訂的下崗、內(nèi)退以及退養(yǎng)等協(xié)議的內(nèi)容；

　　11.6.4律師應(yīng)當了解改制企業(yè)準備采取何種方式安置職工。如轉(zhuǎn)讓方希望通過一次性補償置換職工的全民所有制企業(yè)職工身份，律師在進行盡職調(diào)查時，應(yīng)要求改制企業(yè)整理并列明全體職工的基本情況，特別是職工在改制企業(yè)連續(xù)工作時間的情況，以便下一步測算職工安置費用。

　　11.7 律師在盡職調(diào)查時應(yīng)注意搜集和研究改制企業(yè)原有的政策文件和規(guī)章制度；查閱職工代表大會的會議記錄及決議；審閱集體合同、勞動合同以及相關(guān)協(xié)議的樣本；審閱已有或正在進行的勞動爭議糾紛調(diào)解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業(yè)提供職工基本情況以及為職工繳納社會保險及住房公積金情況的說明。

　　11.8 律師在對改制企業(yè)提供的職工基本情況的盡職調(diào)查中，應(yīng)具體了解下列內(nèi)容：

　　11.8.1職工人數(shù)、職工參加工作時間以及在改制企業(yè)連續(xù)工作時間、工資以及職務(wù)、職位的基本情況；

　　11.8.2不在崗（包括下崗、內(nèi)退、退養(yǎng)、勞務(wù)、培訓(xùn)、借調(diào)、留職停薪或以其他任何形式分流的）職工的基本情況；

　　11.8.3改制企業(yè)與職工之間簽訂的勞動合同或協(xié)議是否有違反法律規(guī)定的內(nèi)容或條款；

　　11.8.4改制企業(yè)是否存在拖欠職工工資或欠繳社會保險以及住房公積金的情況；

　　11.8.5職工工傷及職業(yè)病情況；

　　11.8.6職工與改制企業(yè)之間是否有已發(fā)生或可能發(fā)生的仲裁或訴訟；

　　11.8.7改制后有可能受到影響或發(fā)生變更的有關(guān)福利制度；

　　11.8.8改制企業(yè)的勞動紀律和規(guī)章制度是否符合勞動法的有關(guān)規(guī)定。

　　11.9 律師對于改制企業(yè)違反勞動法律、法規(guī)的情況，應(yīng)建議企業(yè)及時糾正。

　　11.10 律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上幫助改制企業(yè)起草職工安置方案。職工安置方案一般應(yīng)包括下列內(nèi)容：

　　11.10.1制定職工安置方案的指導(dǎo)思想、原則和政策依據(jù)；

　　11.10.2企業(yè)的人員狀況及分流安置意見；

　　11.10.3職工勞動合同的變更、解除及重新簽訂辦法；

　　11.10.4解除勞動合同職工的經(jīng)濟補償金支付辦法；

　　11.10.5社會保險關(guān)系接續(xù)；

　　11.10.6拖欠職工的工資等債務(wù)和企業(yè)欠繳的社會保險費處理辦法等。

　　11.11對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)，特別是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的企業(yè)，律師應(yīng)督促企業(yè)將職工安置方案提交職工（代表）大會討論，并要求企業(yè)協(xié)助職工（代表）大會按法定要求表決通過職工安置方案。律師在起草改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，應(yīng)將職工安置方案的內(nèi)容包含在內(nèi)，并將職工代表大會通過的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報有關(guān)部門批準。

　　11.12 律師在對國有企業(yè)改制方案出具《法律意見書》時，應(yīng)對職工安置方案明確提出自己的意見。如果律師認為改制企業(yè)在職工安置過程中有任何違法或不當之處，應(yīng)在保留意見中予以陳述或說明。

　　11.13 國有企業(yè)在改制過程中如對職工安置采取支付經(jīng)濟補償金方式，律師應(yīng)對該方式是否合法合規(guī)進行認真審核，其中包括：

　　11.13.1經(jīng)濟補償標準是否達到法定最低要求；

　　11.13.2經(jīng)濟補償方式是否有合法依據(jù)；

　　11.13.3職工身份置換的補償標準和補償方式。

　　11.14律師在幫助改制企業(yè)確定方案時應(yīng)遵守勞動法律、法規(guī)和政策，不得損害職工權(quán)益。

　　11.15 律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟補償方式時，除非改制企業(yè)確有困難，應(yīng)首先考慮現(xiàn)金即時兌現(xiàn)方式。如果必須選擇其他補償方式時，應(yīng)以雙方自愿協(xié)商，特別是職工一方自愿接受為前提。

　　11.16 在改制企業(yè)中，下列弱勢群體，需要律師在工作中予以特別關(guān)注，并在安置方案中予以考慮其實際困難和安置方式：

　　11.16.1內(nèi)部退養(yǎng)人員；

　　11.16.2距法定退休年齡不到5年的在職人員；

　　11.16.3下崗人員；

　　11.16.4因公負傷或患職業(yè)病，喪失或部分喪失勞動能力的人員；

　　11.16.5職工遺屬；

　　11.16.6征地農(nóng)民工，等等。

　第三節(jié) 報批備案

　　第12條 律師接受委托，依法協(xié)助《改制方案》的報批工作。對報批程序提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列問題：

　　12.1 國有企業(yè)改制方案存在下述情況的不得實施：

　　12.1.1未按照《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》的規(guī)定履行決定或批準程序；

　　12.1.2未按照國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或省、市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的有關(guān)規(guī)定履行決定或批準程序。

　　12.2 國有企業(yè)改制涉及財政、勞動保障事項的，需預(yù)先報經(jīng)同級人民政府有關(guān)部門審核，批準后報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)協(xié)調(diào)審批。

　　12.3 國有企業(yè)改制涉及政府社會公共管理審批事項的，依照國家有關(guān)法律法規(guī)，報經(jīng)政府有關(guān)部門審批。

　　12.4 國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)出資的企業(yè)改制為非國有企業(yè)的，改制方案需報同級人民政府批準。

　　12.5 國有企業(yè)改制涉及職工安置的，其職工安置方案須經(jīng)改制企業(yè)所在地勞動保障行政部門核準。

　　12.6 國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓上市公司國有股權(quán)的，其審批程序按國資委和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定辦理。

　　12.7 國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓銀行資產(chǎn)的，其審批程序按國資委和銀監(jiān)會及中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定辦理。

　　第13條 律師接受委托，依法協(xié)助《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的報批、備案工作。律師對報批、備案程序提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

　　13.1 國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)出資的企業(yè)，其國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項應(yīng)報同級人民政府批準。

　　13.2 產(chǎn)權(quán)持有單位應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定，制定所屬企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法，并報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)備案。

　　13.3 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中轉(zhuǎn)讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)報同級人民政府批準。

　　13.4 產(chǎn)權(quán)持有單位決定其出資的子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項，應(yīng)當報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。

　　13.5 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準或決定后，如轉(zhuǎn)讓和受讓雙方需調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案發(fā)生重大變化的，產(chǎn)權(quán)持有單位應(yīng)當按照規(guī)定程序重新報批。

　　13.6 產(chǎn)權(quán)持有單位向改制企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，必須嚴格執(zhí)行國家的有關(guān)規(guī)定，履行公示手續(xù)。

　　13.7 轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價款原則上應(yīng)當一次結(jié)清。一次結(jié)清確有困難的，經(jīng)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商一致，依法報請批準國有企業(yè)改制或批準國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，并在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署之日起5個工作日內(nèi)支付；其余價款應(yīng)當由受讓方提供合法擔保，并應(yīng)當按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過一年。上市公司母公司轉(zhuǎn)讓控股股權(quán)導(dǎo)致股權(quán)性質(zhì)發(fā)生變化的，受讓方應(yīng)當一次付清。

　　第14條 律師依法協(xié)助改制企業(yè)與金融機構(gòu)債權(quán)人辦理改制確認手續(xù)。律師對確認手續(xù)所涉及的法律問題提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

　　14.1轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，改制企業(yè)應(yīng)與債權(quán)金融部門訂立書面的債權(quán)債務(wù)處置協(xié)議，或取得債權(quán)金融部門簽發(fā)的同意改制確認書。

　　14.2 國有企業(yè)改制審批時，改制企業(yè)未征得金融機構(gòu)債權(quán)人同意，未提交書面協(xié)議或確認書，不得進行改制。

　　第15條 律師對改制企業(yè)的清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估工作提供法律服務(wù)。律師對所涉及的核準或備案程序問題提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

　　15.1 產(chǎn)權(quán)持有單位出讓國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)在清產(chǎn)核資和財務(wù)審計的基礎(chǔ)上委托具有資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行資產(chǎn)評估。評估報告依法報經(jīng)有權(quán)部門核準或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應(yīng)當暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準部門同意后方可繼續(xù)進行。

　　15.2 企業(yè)改制中涉及資產(chǎn)損失認定與處理的，改制企業(yè)必須依據(jù)有關(guān)規(guī)定履行批準程序。

　　第16條 律師接受委托，依法協(xié)助"利用外資改組國有企業(yè)"有關(guān)事項的報批工作。律師對報批程序提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

　　16.1 產(chǎn)權(quán)持有單位擬利用外資改組國有企業(yè)的，除應(yīng)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)提出申請，還應(yīng)參考國家有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄及商務(wù)部的有關(guān)規(guī)定。

　　16.2 產(chǎn)權(quán)持有單位轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)、債權(quán)或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應(yīng)當憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準文件及有關(guān)文件報外匯管理部門批準后結(jié)匯。

　　16.3 利用外資改組的改制企業(yè)通過增資擴股方式吸收外國投資者投資進行改組的，經(jīng)外匯管理部門批準，可以開立外匯資本金賬戶，保留境外投資者投入的外匯資金。

　第四節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易

　　第17條 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易概述

　　17.1 本指引所稱國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)、產(chǎn)權(quán)持有單位將所持有的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織（以下簡稱受讓方）的活動。

　　17.2 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取拍賣、招投標、網(wǎng)絡(luò)競價、協(xié)議轉(zhuǎn)讓以及國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進行。涉及上市公司國有股或企業(yè)法人股應(yīng)在規(guī)定的證券交易市場進行；破產(chǎn)企業(yè)所持有的國有股權(quán)由受理破產(chǎn)案件的法院委托拍賣機構(gòu)進行拍賣。

　　17.3 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行，其中涉及國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)在北京產(chǎn)權(quán)交易所、上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所、天津產(chǎn)權(quán)交易中心進行。律師介入產(chǎn)權(quán)交易應(yīng)當遵循下列原則：

　　17.3.1有利于國有資產(chǎn)的保值增值，防止國有資產(chǎn)流失；

　　17.3.2 使交易各方在等價有償和誠實信用的前提下完成交易；

　　17.3.3 符合國家產(chǎn)業(yè)政策，有利于資源的優(yōu)化配置；

　　17.3.4 有利于引進國內(nèi)外資金、先進科學技術(shù)和管理經(jīng)驗；

　　17.3.5 不受地區(qū)、行業(yè)、隸屬關(guān)系、企業(yè)性質(zhì)的限制。

　　17.4律師可以接受委托，協(xié)助委托方選擇經(jīng)紀會員。產(chǎn)權(quán)交易所一般實行會員代理交易制度，從事產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方應(yīng)當委托具有產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀資質(zhì)的交易所經(jīng)紀會員（以下簡稱"經(jīng)紀會員"）代理進行產(chǎn)權(quán)交易。在同一宗產(chǎn)權(quán)交易項目中，除下述情況外，一家經(jīng)紀會員不得同時接受出讓方和受讓方的委托：

　　17.4.1國有獨資企業(yè)、事業(yè)法人下屬的全資企業(yè)（事業(yè)）法人之間的產(chǎn)權(quán)交易；

　　17.4.2其他經(jīng)產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)批準同意的產(chǎn)權(quán)交易。

　　第18條 律師可以接受委托，協(xié)助企業(yè)完成國有產(chǎn)權(quán)交易流程：

　　18.1 律師可以協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀機構(gòu)向產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)提交以下文件：

　　18.1.1《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請書》；

　　18.1.2轉(zhuǎn)讓方和轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；

　　18.1.3轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證；

　　18.1.4轉(zhuǎn)讓方的內(nèi)部決策文件；

　　18.1.5產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有權(quán)批準機構(gòu)同意產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復(fù)或決議；

　　18.1.6轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)為有限責任公司的，提交轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的股東會決議和公司章程；轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)為中外合資或中外合作企業(yè)的，提交轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的董事會決議和公司章程；

　　18.1.7涉及職工安置的，提交轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)職工（代表）大會決議；

　　18.1.8轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)資產(chǎn)評估報告及其核準表或備案表；

　　18.1.9轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)審計報告；

　　18.1.10律師事務(wù)所出具的法律意見書；

　　18.1.11擬向轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)法定代表人轉(zhuǎn)讓的，提交法定代表人的經(jīng)濟責任審計報告；

　　18.1.12《產(chǎn)權(quán)交易委托合同》。

　　18.2 轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀機構(gòu)提交文件齊備后，產(chǎn)權(quán)交易所對文件進行形式審查，審查通過的，向轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀機構(gòu)出具《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請受理通知書》。

　　18.3 產(chǎn)權(quán)交易項目掛牌公示不少于20個工作日。通過產(chǎn)權(quán)交易所網(wǎng)站、電子顯示屏及指定的各類媒體對外披露產(chǎn)權(quán)交易信息。信息披露內(nèi)容以《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請書》內(nèi)容為主；如項目屬于向管理層轉(zhuǎn)讓，還需披露《管理層擬受讓國有產(chǎn)權(quán)申請表》。

　　18.4 掛牌期間，律師可以接受意向受讓方的委托，協(xié)助受讓方向產(chǎn)權(quán)交易所提交以下文件：《產(chǎn)權(quán)受讓申請書》、受讓方的資格證明（機構(gòu)法人的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本復(fù)印件，自然人的身份證復(fù)印件、機構(gòu)法人的近期資產(chǎn)負債表和損益表、《產(chǎn)權(quán)交易委托合同》、有關(guān)此次收購的內(nèi)部決議及批準情況、符合受讓條件的相關(guān)文件或證明，以及按照交易規(guī)則應(yīng)提交的其他文件、材料。

　　18.5 掛牌期滿，只產(chǎn)生一個意向受讓方的，律師應(yīng)協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方與對方簽訂《產(chǎn)權(quán)交易合同》；產(chǎn)生兩個及以上意向受讓方，采取競價轉(zhuǎn)讓的方式，如拍賣、招投標、網(wǎng)絡(luò)競價、評審或其他競價程序。律師應(yīng)協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方組織或參加競價程序。

　　18.6 律師可以協(xié)助委托方辦理產(chǎn)權(quán)交易結(jié)算交割，受讓方將產(chǎn)權(quán)交易價款交產(chǎn)權(quán)交易所。如最終受讓方屬于管理層，價款應(yīng)來源于管理層本人銀行帳戶。

　　18.7 交易價款到帳后，產(chǎn)權(quán)交易所審核并出具產(chǎn)權(quán)交易憑證。交易雙方將產(chǎn)權(quán)交易手續(xù)費統(tǒng)一交納至產(chǎn)權(quán)交易所并領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)交易憑證。

　　18.8 律師可以代理交易的一方制作工商登記所要求的規(guī)范性文件并代理完成工商登記；向產(chǎn)權(quán)交易所出具工商部門變更后的公司法人營業(yè)執(zhí)照和工商部門核準的公司章程，協(xié)助轉(zhuǎn)讓方領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)交易價款。

　　第19條 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)完成實施國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容，完成交易掛牌的相關(guān)準備工作，主要包括：

　　19.1 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)完成申請或參加產(chǎn)權(quán)交易前，依據(jù)法律、公司章程及3號令的規(guī)定應(yīng)當完成的內(nèi)部決策、清產(chǎn)核資、審計和資產(chǎn)評估、審批或備案等相關(guān)手續(xù)。

　　19.2 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)對受讓方的資質(zhì)、商業(yè)信譽、經(jīng)營情況、財務(wù)狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必要的受讓條件，但所提出的受讓條件不得出現(xiàn)具有明確指向性或違反公平競爭的內(nèi)容。

　　19.3在產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方按照產(chǎn)權(quán)交易規(guī)則確定的交易方式成交后，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)交易受讓方訂立《產(chǎn)權(quán)交易合同》，并對合同內(nèi)容和各項條款提出修改意見?！懂a(chǎn)權(quán)交易合同》一般應(yīng)當包括下列主要內(nèi)容：

　　19.3.1轉(zhuǎn)讓與受讓雙方的名稱與住所；

　　19.3.2轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的基本情況；

　　19.3.3轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)涉及的職工安置方案；

　　19.3.4轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)涉及的債權(quán)債務(wù)處理方案；

　　19.3.5轉(zhuǎn)讓方式及付款條件；

　　19.3.6產(chǎn)權(quán)交割事項；

　　19.3.7轉(zhuǎn)讓涉及的有關(guān)稅費負擔；

　　19.3.8合同爭議的解決方式；

　　19.3.9合同各方的違約責任；

　　19.3.10合同變更和解除的條件；

　　19.3.11轉(zhuǎn)讓和受讓雙方認為必要的其他條款。

　　19.4轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同時，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方協(xié)商提出企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)職工的優(yōu)先安置方案。

　　19.5采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方草簽《產(chǎn)權(quán)交易合同》并按照內(nèi)部決策程序進行審議，形成書面決議通過后方可正式簽訂合同。國有獨資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當由總經(jīng)理辦公會議審議；國有獨資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當由董事會審議；沒有設(shè)立董事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議。涉及職工合法權(quán)益的，律師應(yīng)當建議改制企業(yè)必須聽取轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)職工（代表）大會的意見，對職工安置等事項應(yīng)當經(jīng)職工（代表）大會討論通過。

　第五節(jié) 規(guī)范性法律文件的制定與改制輔導(dǎo)

　　第20條 律師除可以為改制企業(yè)編制《改制方案》和《職工安置方案》、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案外，還可以根據(jù)改制企業(yè)的實際情況協(xié)助制定其他規(guī)范性法律文件，如土地處置方案、債權(quán)債務(wù)處置方案以及用于安置人員的資產(chǎn)委托管理等相關(guān)方案。

　　第21條 律師為企業(yè)改制擬定、編制其他規(guī)范性法律文件，應(yīng)注意下列問題：

　　21.1擬定決議類法律文件、公告類法律文件、協(xié)議類法律文件、當事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審批、核準或備案的申請報告時，應(yīng)當根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的程序，在充分聽取產(chǎn)權(quán)持有單位、改制企業(yè)或其他改制當事人意見的基礎(chǔ)上進行。

　　21.2 在擬定公司章程的同時，為改制企業(yè)擬定新的規(guī)章制度，應(yīng)符合改制企業(yè)建立法人治理結(jié)構(gòu)的需要和要求。

　　21.3擬定《集體勞動合同書》和《勞動合同書》，應(yīng)依據(jù)《勞動法》及其配套規(guī)章、地方性法規(guī)。

　　第22條 律師應(yīng)當為改制企業(yè)提供改制輔導(dǎo)，改制輔導(dǎo)目的是通過對《公司法》和國有企業(yè)改革政策的宣傳同步實現(xiàn)觀念更新，有四項主要內(nèi)容：培養(yǎng)股份制意識，同時要形成公司治理文化，樹立市場經(jīng)濟的理念，控股股東或出資人代表的平等意識等。改制輔導(dǎo)一般包括下列內(nèi)容：

　　22.1 協(xié)助改制企業(yè)組織職工認真學習國家、省、市有關(guān)國企改革的法律法規(guī)政策，通過會議動員、宣傳培訓(xùn)、座談討論等形式，統(tǒng)一思想，形成共識。

　　22.2幫助職工培養(yǎng)股份制意識是指實現(xiàn)權(quán)利意識、法律意識、財務(wù)意識、風險意識四種意識的合一。公司治理文化是一種分權(quán)制衡為核心的和諧發(fā)展文化。制度創(chuàng)新以后，要用分權(quán)制衡的公司治理文化取代領(lǐng)導(dǎo)被領(lǐng)導(dǎo)的傳統(tǒng)國有企業(yè)文化。

　第六節(jié) 工商登記

　　第23條 律師應(yīng)當協(xié)助改制后的企業(yè)嚴格按照改制方案、《公司法》、《公司登記管理條例》及工商行政管理部門的有關(guān)規(guī)定，完成新公司設(shè)立的各項準備工作。

　　第24條 公司經(jīng)公司登記機關(guān)依法登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。

　　第25條 設(shè)立有限責任公司，應(yīng)當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預(yù)先核準；設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預(yù)先核準。律師協(xié)助設(shè)立公司辦理申請名稱預(yù)先核準手續(xù)的，應(yīng)當提交下列文件：

　　25.1 有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準申請書；

　　25.2 全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；

　　25.3工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。

　　第26條 申請設(shè)立有限責任公司，律師應(yīng)當協(xié)助設(shè)立企業(yè)向公司登記機關(guān)提交下列文件：

　　26.1 公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書；

　　26.2 全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；

　　26.3 公司章程；

　　26.4 依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；

　　26.5 股東首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應(yīng)當在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

　　26.6 股東的主體資格證明或者自然人身份證明；

　　26.7 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；

　　26.8 公司法定代表人任職文件和身份證明；

　　26.9 企業(yè)名稱預(yù)先核準通知書；

　　26.10 公司住所證明；

　　26.11工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。

　　法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責任公司必須報經(jīng)批準的，律師應(yīng)當協(xié)助設(shè)立企業(yè)提交有關(guān)批準文件。

　　第27條 申請設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當由董事會向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。律師應(yīng)當協(xié)助設(shè)立企業(yè)向公司登記機關(guān)提交下列文件：

　　27.1 公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書；

　　27.2 董事會指定代表或者共同委托代理人的證明；

　　27.3 公司章程；

　　27.4 依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明；

　　27.5 發(fā)起人首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應(yīng)當在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

　　27.6 發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明；

　　27.7 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；

　　27.8 公司法定代表人任職文件和身份證明；

　　27.9 企業(yè)名稱預(yù)先核準通知書；

　　27.10 公司住所證明；

　　27.11 工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。

　　第28條 律師可以協(xié)助新公司召開公司創(chuàng)立大會、登記注冊與變更有關(guān)手續(xù)。律師依照有關(guān)規(guī)定，可以協(xié)助新公司辦理公司登記、稅務(wù)、土地、房屋、車輛等相關(guān)手續(xù)。

第三章 相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)

　　第29條 律師承辦相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，參與公司治理制度建設(shè)應(yīng)充分體現(xiàn)"以保護股東利益為基本價值取向"的公司治理理念，使控股股東（大股東）行為規(guī)范并依法履行對小股東的誠信義務(wù)。通過治理結(jié)構(gòu)框架保證董事對所有股東平等對待的義務(wù)，加強對職工、債權(quán)人權(quán)益的保護力度，強化公司保護環(huán)境、節(jié)約資源等社會責任。

　　第30條 健全公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵是制訂或修改好公司章程。律師應(yīng)當協(xié)助改制企業(yè)制訂公司章程，區(qū)分哪些是公司法中的強制性條款，不得隨意變動；哪些是任意性條款，可以自由約定。積極創(chuàng)造條件，確保監(jiān)事會履責、規(guī)范控股股東（或大股東）行為，核心是健全董事會制度，強化經(jīng)營者激勵約束特別是中長期的激勵約束。

　　第31條 律師應(yīng)當協(xié)助企業(yè)完善董事的權(quán)利、義務(wù)和責任制度。董事權(quán)利包括出席權(quán)、表決權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)、提議召開臨時股東會的提議權(quán)、報酬享有權(quán)、請求賠償權(quán)、監(jiān)督權(quán)、參加行使董事會職權(quán)的權(quán)利等等。

　　第32條 律師應(yīng)當從下列幾個方面評價董事、監(jiān)事、高級管理人員是否履行忠實義務(wù)：

　　32.1是否存在挪用公司資金；

　　32.2是否存在將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

　　32.3是否存在違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；

　　32.4是否存在違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

　　32.5是否存在未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

　　32.6是否存在接受他人與公司交易的傭金歸己；

　　32.7是否存在擅自披露公司秘密的情況；

　　32.8是否存在違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。

　　第33條 謹慎行事是勤勉義務(wù)的核心，律師應(yīng)當通過治理結(jié)構(gòu)框架的設(shè)計使受信者盡到合理的注意，依據(jù)受信者個人的知識、經(jīng)驗以及公司的性質(zhì)和內(nèi)部分工、公司章程等方面的規(guī)定，應(yīng)當承擔的一般理性的謹慎人在同等情況下行為一樣的義務(wù)，從而避免損害的發(fā)生。

　　第34條 律師應(yīng)通過不斷完善治理結(jié)構(gòu)框架，幫助改制后的公司積極介入產(chǎn)品服務(wù)競爭市場、經(jīng)理人才市場、董事市場、債權(quán)人市場、勞動力市場、控制權(quán)市場等外部治理市場，實現(xiàn)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和外部治理市場的良性互動，通過市場約束幫助公司不斷提升治理水平。

　　第35條 律師應(yīng)通過業(yè)務(wù)實踐發(fā)現(xiàn)《公司法》等法律、行政法規(guī)存在的空白、缺陷，從理論上不斷總結(jié)公司治理業(yè)務(wù)經(jīng)驗，提出立法建議，不斷完善公司法律、行政法規(guī)體系。

第四章 法律意見書

　　第36條 律師對國有企業(yè)改制工作出具法律意見的，應(yīng)當依法對相關(guān)法律問題發(fā)表明確的結(jié)論性意見。

　　第37條 律師應(yīng)當采取書面形式對國有企業(yè)改制工作出具相關(guān)《法律意見書》。《法律意見書》包括但不限于：

　　37.1對產(chǎn)權(quán)界定出具《法律意見書》；

　　37.2對資產(chǎn)評估報告出具《法律意見書》（該法律意見書僅從評估機構(gòu)的資格、評估備案的程序等方面發(fā)表意見）；

　　37.3對改制方案出具《法律意見書》；

　　37.4對國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案出具《法律意見書》；

　　37.5對職工安置方案出具《法律意見書》。

　　第38條 律師應(yīng)當在《法律意見書》中聲明非經(jīng)律師事務(wù)所及簽字律師同意不得將《法律意見書》用于企業(yè)改制以外的其他目的或用途。

　　第39條 律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，主要作為改制企業(yè)出資人或改制企業(yè)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)申請報批改制方案或者國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案時的配套文件使用。

　　第40條 律師不得在未經(jīng)盡職調(diào)查和核實、查證改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案內(nèi)容的情況下，僅針對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的書面內(nèi)容出具《法律意見書》。

　　第41條 律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，一般包括以下內(nèi)容：

　　41.1出具法律意見書的法律法規(guī)依據(jù)；

　　41.2律師聲明的事項；

　　41.3律師進行盡職調(diào)查的情況；

　　41.4 律師針對改制方案具體內(nèi)容的合法性意見。（按照方案涉及的事項，如改制主體、《改制方案》設(shè)計制作者的主體、《改制方案》批復(fù)者的主體資格和改制的實施程序以及資產(chǎn)處置、人員安置等逐項發(fā)表意見）；

　　41.5律師對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的整體性結(jié)論意見；

　　41.6律師認為需要說明的其他問題（包括律師認為需要保留的意見及其依據(jù)）。

　　第42條 律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》應(yīng)當符合國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定和要求。

　　第43條 律師在出具《法律意見書》時，應(yīng)當注意適用法律、法規(guī)的準確性，正確處理法律和法規(guī)的效力和沖突問題，使用司法解釋或法理以及規(guī)范性政策文件作為依據(jù)時應(yīng)當作出適當說明。

　　第44條 律師出具《法律意見書》時，如雖已勤勉盡責但仍然不能作出明確判斷，或者已經(jīng)明確向改制企業(yè)出資人或改制企業(yè)表示不同觀點的，應(yīng)當發(fā)表保留意見。

第五章 附則

　　第45條 本指引下列用語的含義：

　　45.1改制企業(yè)，是指擬改制或正在進行改制的國有企業(yè)；

　　45.2產(chǎn)權(quán)持有單位，是指國有企業(yè)出資人或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方；

　　45.3其他改制當事人，是指國有企業(yè)債權(quán)人、國有企業(yè)職工組織、國有產(chǎn)權(quán)受讓人等。

　　第46條 本指引由中華全國律師協(xié)會民事專業(yè)委員會組織起草并負責解釋。

　　本指引經(jīng)中華全國律師協(xié)會第 次常務(wù)理事會審議通過，自發(fā)布之日起施行。