《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)定，律師事務所出具的法律意見書，是決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為應當審查的書面文件。

　　律師事務所如何做好國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓法律服務，在哪一階段介入到產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓工作，法律意見書在國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓中的作用如何發(fā)揮，本人結合工作實踐，提出以下意見。
　　一、出具法律意見書的時間和律師介入產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓工作的時間
　　《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第二十八條規(guī)定，決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為，應當審查律師事務所出具的法律意見書。
　　由此可見，律師事務所的法律意見書，應當是在國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構和所出資企業(yè)決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為之前出具，它是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構和所出資企業(yè)，決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為的重要依據(jù)。然而，在目前的企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的實踐中，許多轉(zhuǎn)讓方是在向產(chǎn)權交易機構提交公開轉(zhuǎn)讓信息的有關文件時，才知道或才想到律師事務所的法律意見書，只好臨時委托律師事務所出具法律意見書，而此時國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構和所出資企業(yè)已經(jīng)作出了轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權的決定或者批準。此種做法實際上是不符合《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定的。
　　規(guī)定國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構和所出資企業(yè)決定或者批準轉(zhuǎn)讓行為時應當審查法律意見書，一個重要原因就是為了保證轉(zhuǎn)讓行為決策的合法性，同時也為決策者降低和分散決策的法律風險。這是因為國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為，涉及到多方面的法律關系和法律規(guī)定，稍有不慎就可能出現(xiàn)問題，乃至造成國有資產(chǎn)的重大損失。
　　由于在決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為時就需要審查法律意見書，所以律師事務所應當在轉(zhuǎn)讓方草擬轉(zhuǎn)讓方案時介入國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓工作，通過調(diào)查了解轉(zhuǎn)讓項目的具體情況，為制訂轉(zhuǎn)讓方案提供法律咨詢，為起草法律意見書收集準備材料，保證所出具的法律意見書的及時、真實、合法、全面。
　　二、誰應當審讀法律意見書
　　誰應當審讀法律意見書呢？根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第二十五條、第二十六條和第二十八條的規(guī)定：
　?。ㄒ唬Q定或者批準轉(zhuǎn)讓行為的決策機構應當審讀法律意見書。因為企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為具有法律風險，企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的操作具有法律專業(yè)性。引進法律服務機構，有助于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構和所出資企業(yè)在決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為時嚴格遵守法律規(guī)定，分散法律風險，防范法律風險。
　?。ǘ┊a(chǎn)權交易機構應當審讀法律意見書。審讀的主要內(nèi)容包括：
　　1、產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)是否依法設立，目前是否合法存續(xù)；
　　2、擬轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的股權是否受到限制，是否可以轉(zhuǎn)讓；
　　3、轉(zhuǎn)讓方是否有權轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的產(chǎn)權；
　　4、產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓方案是否合法。
　　5、法律意見書對上述問題是否發(fā)表了明確肯定的意見。
　　6、律師是否在法律意見書中明確陳述了本次企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為合法的意見。
　　如果法律意見書具備以上內(nèi)容，就可以認為本次企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為已經(jīng)不存在法律風險。如果法律風險發(fā)生了，責任也不在產(chǎn)權交易機構。
　?。ㄈ┮庀蚴茏尫綉搶徸x法律意見書。無論意向受讓方是個人還是企業(yè)，都應當首先考慮此次的企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓是否合法，否則一切都無從談起。轉(zhuǎn)讓方和產(chǎn)權交易機構應當向意向受讓方提供法律意見書。
　　三、法律意見書是不可替代的
　　在企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓過程中，律師事務所出具的法律意見書是不可替代的。
　　首先，從《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的要求來看，法律意見書是整個企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓過程中的一項必備的法律文件。轉(zhuǎn)讓方內(nèi)部的分析判斷意見，不能代替律師事務所出具的法律意見書。
　　其次，《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》之所以要在國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓工作中引進包括律師事務所在內(nèi)的中介服務機構，是為了通過中介機構的工作，使企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓工作做到公開、公平、公正。
　　第三，盡管轉(zhuǎn)讓方的職能部門和工作人員（包括專職的法律工作人員）對擬轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權的企業(yè)更了解，對有關情況更熟悉。但是，他們作為內(nèi)部人員會把更多注意力放在如何完成產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓工作上，而不是放在如何發(fā)現(xiàn)風險和防范風險上。律師的介入，將會有助于及時發(fā)現(xiàn)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓中存在的法律問題，律師的專業(yè)知識將有助于有關法律問題的解決。
　　四、法律意見書的主要內(nèi)容
　　關于法律意見書應當具備哪些主要內(nèi)容，《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》并沒有具體規(guī)定，目前律師界對此亦沒有統(tǒng)一的行業(yè)規(guī)范。筆者根據(jù)實踐經(jīng)驗，認為《關于企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的法律意見書》至少應當包括以下內(nèi)容：
　?。ㄒ唬┺D(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權所涉及的企業(yè)（以下簡稱“轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)”）的基本情況；
　?。ǘ┺D(zhuǎn)讓標的企業(yè)的產(chǎn)權構成情況；
　?。ㄈ┺D(zhuǎn)讓標的企業(yè)的章程或合資合同是否限制股權的轉(zhuǎn)讓；
　?。ㄋ模M轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)權是否存在擔?；蛩痉ūＨ?，是否有第三人對其主張權利；
　?。ㄎ澹┈F(xiàn)行法律法規(guī)是否限制轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的產(chǎn)權；
　?。┺D(zhuǎn)讓標的企業(yè)的股東會或董事會對股權轉(zhuǎn)讓的決議情況；
　?。ㄆ撸┏钟修D(zhuǎn)讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權的企業(yè)是否已經(jīng)作出關于轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權的決議，法律法規(guī)和該企業(yè)章程是否限制其轉(zhuǎn)讓有關轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的產(chǎn)權；
　?。ò耍┢髽I(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓方案是否合法，其實施是否存在法律障礙。
　　《關于企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的法律意見書》是否應當審查職工代表大會決議和債權金融機構同意轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權的意見呢？應當視情況而定。
　　五、出具法律意見書應履行的職責
　　律師事務所為企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為出具的法律意見書應當真實、合法、全面。
　　真實，就是要求法律意見書中所表述的事實應當來自客觀實際，律師所發(fā)表的意見應當是依據(jù)已有的真實的證據(jù)所得出的；合法，就是要求律師嚴格依照現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件對已知事實進行分析并得出符合法律邏輯的結論；全面，就是要求律師根據(jù)出具法律意見書的目的，全面確認與出具法律意見書之目的有關的事實并得出所有需要作出的結論。只有使法律意見書內(nèi)容達到真實、合法、全面，才能夠說律師事務所履行了其為客戶出具法律意見書應履行的職責。為了使法律意見書達到真實、合法、全面的要求，律師事務所應當較早介入到企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓項目工作中去，進行盡職調(diào)查。
　　六、出具法律意見書應當承擔的責任
　　律師事務所為企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為出具法律意見書后，應當對法律意見書內(nèi)容的真實性和合法性負責，應當對法律意見書內(nèi)容滿足企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為的需要負責。對此，律師事務所應當有充分的認識。不能為了承攬業(yè)務，而忽視了責任和可能發(fā)生的法律風險。律師事務所出具的每一份法律意見書所涉及的主要內(nèi)容和結論可能都是一樣的，但是，在出具每一份法律意見書之前，律師都應當進行必要的調(diào)查和審查，而決不是一份法律意見書適用所有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓，不做任何工作照抄前一份法律意見書的內(nèi)容。
　　由于國務院國資委并不是律師行業(yè)的主管部門，律師行業(yè)也沒有企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓法律意見書的統(tǒng)一規(guī)則。產(chǎn)權交易機構（尤其是上海、天津、北京三大產(chǎn)權交易機構）應與律師事務所進行廣泛的溝通，從事國有產(chǎn)權交易法律服務的律師事務所之間也應加強溝通，經(jīng)過溝通，逐步達成共識，形成各方認可的行業(yè)標準和行為規(guī)范.

來源：《產(chǎn)權導刊》時間： 2005-6-6